Kapitalverlust und Überschuldung nach Schweizer Recht: Was jeder Verwaltungsrat wissen muss (Art. 725a und 725b OR)

2024 hat die Schweiz mit 17.036 Konkursfällen einen historischen Höchststand erreicht – ein Plus von 13,2% gegenüber dem Vorjahr. Die wenigsten dieser Insolvenzen entstanden durch einen einzelnen katastrophalen Monat. In der Regel war es ein stilles Abgleiten durch zwei klar definierte Warnschwellen, die das Obligationenrecht (OR) ausdrücklich benennt und mit konkreten Verwaltungsratspflichten verbindet: Kapitalverlust nach Art. 725a OR und Überschuldung nach Art. 725b OR. Beide wurden durch die Aktienrechtsrevision 2023 erheblich verschärft. Sie bleiben die folgenreichsten Artikel im OR-Repertoire eines Verwaltungsrats – ob wissentlich oder nicht ausgelöst. Dieser Beitrag behandelt beide Schwellen vollständig: Berechnung, gesetzliche Pflichten und die Fehler, die Schweizer KMU immer wieder begehen.

Wie Art. 725a und Art. 725b in der Praxis 2026 funktionieren

Das Schweizer OR kennt drei eskalierende Stufen finanzieller Notlage. Jede Stufe hat einen eigenen gesetzlichen Auslöser und eigene Verwaltungsratspflichten. Entscheidend ist: Die Pflichten addieren sich beim Übergang zur nächsten Stufe, sie ersetzen einander nicht.

Kapitalverlust (Art. 725a OR)

Kapitalverlust liegt vor, wenn das Eigenkapital einer Gesellschaft unter 50% der geschützten Eigenkapitalbasis fällt. Diese Basis setzt sich zusammen aus (i) dem Aktienkapital, (ii) dem nicht ausschüttbaren Anteil der gesetzlichen Kapitalreserven und (iii) den gesetzlichen Gewinnreserven. Nur der nicht ausschüttbare Anteil der Kapitalreserven fliesst in die Berechnung ein. Frei ausschüttbare Reserven – etwa der Teil der Kapitalreserven, der 50% des Nennwerts des Aktienkapitals übersteigt – bleiben aussen vor. Zeigt der letzte Jahresabschluss, dass die 50%-Grenze unterschritten ist, muss der Verwaltungsrat unverzüglich Sanierungsmassnahmen einleiten. Reichen diese nicht aus, ist eine GV einzuberufen und ein Sanierungsplan vorzulegen.

Die drei Komponenten der geschützten Eigenkapitalbasis

1. Aktienkapital

Das Aktienkapital entspricht dem Nennwert aller im Handelsregister eingetragenen Aktien – nicht dem Marktwert, nicht dem insgesamt von Investoren eingezahlten Kapital. Eine Gesellschaft kann CHF 50 Millionen in einer Finanzierungsrunde aufnehmen. Haben die neuen Aktien jedoch einen Nennwert von CHF 0.05, fliesst nur die Summe dieser Nennwerte ins Aktienkapital ein.

2. Gesetzliche Kapitalreserve, nur der nicht ausschüttbare Anteil

Diese Reserve erfasst das Agio – also die Differenz zwischen dem von Investoren gezahlten Preis je Aktie und dem Nennwert. Nach der Reform 2023 fliesst nur der Anteil der gesetzlichen Kapitalreserven in die Art. 725a-Berechnung ein, der 50% des Aktienkapitals nicht übersteigt. Alles darüber ist frei ausschüttbar und wird ausgeschlossen.

Regel: Nicht ausschüttbarer Anteil = der kleinere Wert aus (a) tatsächlicher gesetzlicher Kapitalreserve oder (b) 50% des Aktienkapitals.

Beispiel: Eine Gesellschaft mit CHF 5 Millionen gesetzlicher Kapitalreserve und CHF 100.000 Aktienkapital kann in dieser Berechnung nur CHF 50.000 anrechnen – nicht die vollen CHF 5 Millionen.

3. Gesetzliche Gewinnreserve

Nach Art. 671 OR sind 5% des Jahresgewinns dieser Reserve zuzuweisen, bis sie zusammen mit der gesetzlichen Kapitalreserve 50% des Aktienkapitals erreicht. Nur diese formelle gesetzliche Reserve zählt – nicht freiwillig zurückbehaltene Gewinne, nicht der auf der Bilanz vorgetragene Gewinnvortrag.

Die Formel

Geschützte Eigenkapitalbasis = Aktienkapital + nicht ausschüttbare gesetzliche Kapitalreserve + gesetzliche Gewinnreserve

Kapitalverlust liegt vor, wenn: Gesamteigenkapital < 50% x geschützte Eigenkapitalbasis

Praxisbeispiel: Meyer Burger Technology AG (31. Dezember 2023)

Meyer Burger Technology AG ist ein an der SIX Swiss Exchange kotiertes Schweizer Solartechnologieunternehmen. Der Jahresbericht 2023 wies einen Nettoverlust von CHF 291,9 Millionen aus, thematisierte ein Risiko der Unternehmensfortführung und nannte eine geplante Kapitalerhöhung von CHF 200-250 Millionen als Mindestbedingung für die Weiterführung des Betriebs. Es handelt sich um einen der am sorgfältigsten dokumentierten Schweizer Fälle im Umgang mit akuter finanzieller Notlage unter dem revidierten OR.

Eigenkapitalposition	CHF Mio.
Aktienkapital	179.861
Kapitalreserven (brutto)	1.401.980
Eigene Aktien	-4.440
Reserve für anteilsbasierte Vergütungen	7.670
Kumulierte Verluste	-1.393.661
Gesamteigenkapital	191.410

Schritt 1 – Nicht ausschüttbare Kapitalreserve (gedeckelt): 50% x CHF 179,861 Mio. = CHF 89,931 Mio. Die Brutto-Kapitalreserve von CHF 1.401,980 Mio. übersteigt die Obergrenze bei weitem. Nur CHF 89,931 Mio. werden angerechnet.

Schritt 2 – Gesetzliche Gewinnreserve: Meyer Burger weist durchgehend kumulierte Verluste auf. Anzurechnender Betrag: CHF 0.

Schritt 3 – Geschützte Eigenkapitalbasis:

Komponente	CHF Mio.
Aktienkapital	179.861
Nicht ausschüttbare gesetzliche Kapitalreserve	89.931
Gesetzliche Gewinnreserve	0.000
Geschützte Eigenkapitalbasis	269.792

Schritt 4 – Art. 725a-Schwelle: 50% x CHF 269,792 Mio. = CHF 134,896 Mio.

Schritt 5 – Test: Tatsächliches Eigenkapital CHF 191,410 Mio. > Schwelle CHF 134,896 Mio. Ergebnis: Kein Kapitalverlust nach Art. 725a per 31.12.2023. Verbleibender Puffer: CHF +56,514 Mio.

Überschuldung (Art. 725b OR)

Überschuldung ist die härtere Schwelle: Die Verbindlichkeiten übersteigen das Gesamtvermögen – unabhängig von der Eigenkapitalstruktur. Sobald der Verwaltungsrat begründete Besorgnis hat, dass dies zutreffen könnte, muss er unverzüglich Zwischenabschlüsse zu Fortführungswerten und in den meisten Fällen auch zu Liquidationswerten erstellen. Bestätigt einer der beiden Abschlüsse die Überschuldung, ist das zuständige Gericht zu benachrichtigen – es sei denn, einer der zwei gesetzlich zulässigen Auswege greift:

1. Ein qualifizierender Rangrücktritt eines Gläubigers, der das Defizit abdeckt. 2. Der glaubhafte Nachweis, dass die Überschuldung innerhalb von 90 Tagen ab Vorliegen des geprüften Zwischenabschlusses behoben werden kann.

Wichtige Neuerung 2023: Gesellschaften in Kapitalverlust- oder Überschuldungssituation, die zuvor wirksam auf eine eingeschränkte Revision verzichtet hatten, verlieren dieses Recht. Sie müssen nun einen zugelassenen Revisionsexperten für die eingeschränkte Revision der massgebenden Abschlüsse bestellen – auch wenn sie als kleineres KMU grundsätzlich verzichtsberechtigt wären.

Art. 725a vs. Art. 725b: Auslöser, Pflichten und Fristen

Kriterium	Art. 725a – Kapitalverlust	Art. 725b – Überschuldung
Auslöser	Eigenkapital < 50% der geschützten Basis	Verbindlichkeiten > Gesamtvermögen
Wer stellt fest	Jahres- oder Zwischenabschluss	Jede «begründete Besorgnis» – nicht nur Jahresabschluss
Pflicht des VR	Sanierungsmassnahmen; ggf. GV einberufen	Unverzüglich doppelte Zwischenabschlüsse erstellen
Revisionspflicht	Eingeschränkte Revision wird obligatorisch	Eingeschränkte Revision wird obligatorisch
Gerichtsanzeige	Bei Art. 725a allein nicht erforderlich	Erforderlich, sofern kein Rangrücktritt oder 90-Tage-Sanierung
Frist	Keine gesetzliche Frist, Handeln muss aber «unverzüglich» sein	90 Tage ab Vorliegen des geprüften Zwischenabschlusses
Ausweg	Rekapitalisierung, Sanierung oder Kapitalherabsetzung	Rangrücktritt oder glaubhafte 90-Tage-Sanierung
Risiko bei Untätigkeit	Persönliche Haftung nach Art. 754 OR	Persönliche Haftung + Strafbarkeit
Gilt für GmbH?	Ja	Ja

Die Feinheit, die Schweizer KMU regelmässig übersehen: Die Rangrücktrittsregeln

Der Rangrücktritt ist das meistgenutzte Instrument zur Vermeidung einer Gerichtsanzeige nach Art. 725b OR. Er ist auch das am häufigsten falsch angewendete.

Nach revidiertem OR muss eine gültige Nachrangvereinbarung bedingungslos und unwiderruflich für die gesamte Dauer sein, in der die Gesellschaft das Mindest-Eigenkapital unterschreitet. Eine Vereinbarung, die dem Gläubiger – oft einem Gesellschafter oder einer nahestehenden Person – das Recht einräumt, sie auf Abruf zu widerrufen, oder die aufgelaufene Zinsen ausschliesst, ist rechtlich mangelhaft. Die Reform 2023 hat diese Lücke ausdrücklich geschlossen: Zinsen auf nachrangige Forderungen müssen ebenfalls in den Rangrücktritt einbezogen werden – eine bedeutende Änderung gegenüber der früheren Praxis.

Ein zweiter häufiger Fehler betrifft den Zeitpunkt. Der Rangrücktritt muss vor oder gleichzeitig mit der Einreichung von Zwischenabschlüssen, die eine Überschuldung ausweisen, vorliegen und dokumentiert sein. Rückwirkende oder nachträglich erstellte Vereinbarungen sind unzulässig und exponieren Verwaltungsräte persönlichen Haftungsansprüchen nach Art. 754 OR.

In einem dokumentierten Schweizer Fall liefen Verwaltungsräte, die den Betrieb acht Monate nach Eintritt der offensichtlichen Überschuldung weiterführten, zusätzliche CHF 680.000 an Verbindlichkeiten auf – allesamt persönliche Haftungsrisiken unter den solidarischen Haftungsregeln. Nach Art. 759 OR kann jeder einzelne haftbare Verwaltungsrat zur Deckung des gesamten festgestellten Schadens verpflichtet werden.

Praktische Schritte für Schweizer KMU in 2026

1. Echtzeit-Eigenkapitalüberwachung einrichten. Die Reform 2023 verpflichtet den Verwaltungsrat ausdrücklich zur laufenden Solvenzüberwachung – nicht nur per Jahresende. Erstellen Sie ein monatliches Dashboard, das das Eigenkapital als Prozentsatz der geschützten Basis ausweist. Beträgt das Aktienkapital CHF 100.000 und die gesetzlichen Reserven CHF 50.000, schlägt der Art. 725a-Alarm, sobald das Eigenkapital unter CHF 75.000 fällt. Das sollte ein fest verankerter Stoppwert in den monatlichen Management Accounts sein – keine Überraschung zum Jahresende.

2. Revisionsstelle vor der Krise bestellen, nicht während ihr. KMU, die wirksam auf die eingeschränkte Revision verzichtet haben, verlieren diesen Verzicht automatisch, sobald Kapitalverlust oder Überschuldung vorliegt. Wer sich auch nur annähernd der 50%-Eigenkapitalschwelle nähert, sollte jetzt einen Revisionsexperten bestellen. Unter Zeitdruck kostet die Beauftragung Wochen, die nicht vorhanden sind.

3. Zwischenabschlüsse sofort bei begründeter Besorgnis erstellen. Art. 725b OR wartet nicht auf den Jahresabschluss. Deuten die Management Accounts im Juli auf eine drohende Überschuldung hin, muss der Verwaltungsrat sofort handeln. Erstellen Sie zuerst den Fortführungsabschluss; ist keine Überschuldung erkennbar und die Fortführungsannahme valide, kann auf den Liquidationsabschluss verzichtet werden. Diese Entscheidung und ihre Grundlage sind im Verwaltungsratsprotokoll festzuhalten.

4. Jeden Rangrücktritt korrekt strukturieren. Holt ein Gesellschafter oder eine nahestehende Person einen Rangrücktritt ein, muss die formelle schriftliche Vereinbarung: (a) bedingungslos und unwiderruflich sein, (b) Kapital und aufgelaufene Zinsen abdecken und (c) so lange wirksam bleiben, bis die Gesellschaft eine angemessene Eigenkapitaldecke erreicht hat. Das Dokument sollte von einem Schweizer Unternehmensanwalt geprüft werden, bevor Zwischenabschlüsse eingereicht werden, die darauf abstützen.

5. Jeden Verwaltungsratsbeschluss mit Zeitstempel dokumentieren. Die persönliche Haftung nach Art. 754 OR bemisst sich daran, wann der Verwaltungsrat von einer Schwellenüberschreitung wusste – oder hätte wissen müssen. Unterzeichnete und datierte Protokolle, die die zum Sitzungszeitpunkt vorliegenden Informationen, die besprochenen Massnahmen und die getroffenen Entscheidungen festhalten, sind die primäre Rechtsverteidigung. Ein Rücktritt aus dem Verwaltungsrat befreit nicht von der Haftung für Unterlassungen während der Amtszeit.

Häufige Fehler von Schweizer KMU

1. Art. 725a als Formalität behandeln, bis Art. 725b eintritt. Kapitalverlust ist kein weiches Warnsignal – er löst gesetzliche Pflichten aus. Verwaltungsräte, die einen 50%-Verstoss im Jahresabschluss registrieren, Massnahmen aber bis zum «nächsten Quartal» aufschieben, haben ihre Pflichten nach Art. 725a bereits verletzt. Gerichte und Gläubiger prüfen die Daten, und alle Verluste zwischen dem Auslöser und der ersten dokumentierten Reaktion des Verwaltungsrats können persönliche Haftung begründen.

2. Eigenkapital mit Liquidität verwechseln. Ein profitables Unternehmen mit starken Forderungen und einem kürzlich zu Anschaffungskosten bilanzierten Akquisitionsobjekt kann Kapitalverlust aufweisen, ohne eine einzige Lohnzahlung zu verpassen. Schweizer KMU in vermögensintensiven Branchen – Bau, Industrie, Gastronomie – entdecken ihre Eigenkapitalsituation häufig erst durch die Jahresprüfung. Die monatliche Liquiditätsplanung, die die Reform 2023 nach Art. 725 OR vorschreibt, schliesst genau diese Lücke.

3. Auf einen informellen Rangrücktritt vertrauen. Eine E-Mail eines Gesellschafters mit dem Inhalt «Ich werde vorerst keine Rückzahlung verlangen» stellt nach Schweizer Recht keine gültige Nachrangvereinbarung dar. Die Vereinbarung muss schriftlich, bedingungslos, unwiderruflich sein und ausdrücklich die Zinsen einschliessen. Gerichte haben informelle Absprachen konsequent abgelehnt.

4. Annehmen, GmbH-Gesellschafter hätten geringere Haftung als AG-Verwaltungsräte. Sämtliche Bestimmungen von Art. 725-725c OR gelten gleichermassen für die GmbH. Geschäftsführende Organe einer GmbH tragen identische Pflichten und identische persönliche Haftungsrisiken nach Art. 754 OR wie AG-Verwaltungsräte. Die Rechtsform reduziert die Pflichten nicht – sie ändert lediglich die Governance-Struktur.

Die CFO-Perspektive

Aus der Perspektive eines Fractional CFO sind Art. 725a und Art. 725b primär keine rechtlichen Probleme. Sie sind Symptome einer Finanzfunktion ohne Echtzeittransparenz. Schweizer KMU, die diese Bestimmungen erfolgreich navigieren, verfügen fast ausnahmslos über einen strukturierten monatlichen Abschluss, eine rollierende 13-Wochen-Liquiditätsplanung und einen Verwaltungsrat, der neben den Umsatzzahlen auch einen einseitigen Eigenkapital-Healthcheck prüft. Die Reform 2023 zielt genau auf diese Disziplin ab. Unternehmen, die sie noch nicht eingebettet haben, operieren mit einem blinden Fleck – ein materielles Risiko in einem Rekordbankruptjahr wie 2024.

Das schadensträchtigste Szenario ist nicht das Unternehmen, das Überschuldung feststellt und schnell meldet. Es ist das Unternehmen, dessen Verwaltungsrat den Betrieb noch Monate nach Überschreitung der Schwelle weiterführte und dabei neue Verbindlichkeiten anhäufte, die zu persönlichen Forderungen gegen einzelne Verwaltungsräte wurden. Die Lösung ist strukturell: eine Governance, die Finanzberichterstattung und gesetzliche Pflichten in Echtzeit verknüpft, und eine unabhängige CFO-Funktion, die früh eskaliert statt Optik zu managen.

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Häufig gestellte Fragen

Was genau ist Kapitalverlust nach Schweizer Recht?

Kapitalverlust nach Art. 725a OR liegt vor, wenn das Eigenkapital einer Gesellschaft unter 50% der geschützten Eigenkapitalbasis fällt – der Summe aus Nennwert-Aktienkapital, nicht ausschüttbaren gesetzlichen Kapitalreserven und gesetzlichen Gewinnreserven. Er ist von der Überschuldung zu unterscheiden: Das Eigenkapital kann noch positiv sein, wenn es aber weniger als die Hälfte der geschützten Basis beträgt, sind die gesetzlichen Pflichten nach Art. 725a ausgelöst.

Was muss der Verwaltungsrat nach Feststellung eines Kapitalverlusts tun?

Der Verwaltungsrat muss unverzüglich Massnahmen zur Beseitigung des Kapitalverlusts ergreifen. Reichen interne Massnahmen – Kostensenkungen, Veräusserung von Aktiven, Kapitalzufuhr – nicht aus, muss eine Generalversammlung (GV) einberufen und ein Sanierungsplan vorgelegt werden. Gesellschaften, die auf eine eingeschränkte Revision verzichtet hatten, müssen nun ebenfalls einen zugelassenen Revisionsexperten für die Prüfung der massgebenden Abschlüsse bestellen.

Haben sich die Überschuldungsregeln 2023 geändert?

Ja. Die Aktienrechtsrevision 2023 hat mehrere Änderungen an Art. 725b OR eingeführt. Die wesentlichsten: Zwischenabschlüsse zu Liquidationswerten können entfallen, wenn der Fortführungsabschluss keine Überschuldung ausweist; das 90-Tage-Sanierungsfenster wurde kodifiziert; der Rangrücktritt muss nun ausdrücklich die Zinsen einschliessen. Auch die Ausnahme vom Revisionsverzicht für Gesellschaften in Kapitalverlust oder Überschuldung wurde aufgehoben.

Wie viel Eigenkapital braucht ein Schweizer KMU, um Art. 725a nicht auszulösen?

Das hängt von Aktienkapital und Reservestruktur ab, nicht vom Umsatz. Eine GmbH mit CHF 20.000 Stammkapital und CHF 10.000 nicht ausschüttbaren gesetzlichen Reserven hat eine geschützte Basis von CHF 30.000 – Art. 725a greift, wenn das Eigenkapital unter CHF 15.000 fällt. Eine AG mit CHF 100.000 Aktienkapital und CHF 40.000 qualifizierenden Reserven hat eine Basis von CHF 140.000; Kapitalverlust tritt unter CHF 70.000 Eigenkapital ein.

Wie lange hat der Verwaltungsrat nach bestätigter Überschuldung Zeit zu handeln?

Der Verwaltungsrat muss bei begründeter Besorgnis unverzüglich Zwischenabschlüsse erstellen. Nach Vorliegen der geprüften Zwischenabschlüsse, die Überschuldung bestätigen, bestehen zwei zeitgebundene Auswege: ein Rangrücktritt, der das Defizit abdeckt (keine Frist, muss aber vorliegen), oder ein glaubhafter Sanierungsplan, der die Überschuldung innerhalb von 90 Tagen ab Vorliegen der geprüften Zwischenabschlüsse beseitigt. Liegt keiner von beiden vor, ist die Gerichtsanzeige unverzüglich und ohne weiteren Aufschub zu erstatten.

Gelten diese Regeln für GmbH und AG unterschiedlich?

Die materiellen Pflichten sind identisch. Art. 725a und 725b OR gelten für beide Rechtsformen. Der wesentliche strukturelle Unterschied besteht darin, dass die Geschäftsführer einer GmbH die Pflichten und Haftungsrisiken tragen, die beim AG-Verwaltungsrat liegen. GmbH-Gesellschafter gehen oft irrtümlich davon aus, ihre Haftung sei begrenzt – die beschränkte Haftung der GmbH schränkt die persönliche Haftung bei Verstössen gegen Art. 754 OR nicht ein.

Kann ein Verwaltungsrat durch Rücktritt die persönliche Haftung vermeiden?

Nein. Ein Rücktritt aus dem Verwaltungsrat entbindet nicht von der Haftung für Unterlassungen oder Pflichtverletzungen während der Amtszeit. Ein Verwaltungsrat, der eine Kapitalverlustsituation identifiziert, nicht handelt und dann zurücktritt, kann nach Art. 754 OR weiterhin persönlich für den der Untätigkeit zuzurechnenden Schaden haftbar gemacht werden.

Was gilt, wenn das Problem Liquidität ist und nicht Eigenkapital?

Liquiditätsrisiko und Kapitalverlust sind zwei separate gesetzliche Auslöser. Ein Unternehmen kann positives Eigenkapital weit über der Art. 725a-Schwelle aufweisen und trotzdem nicht in der Lage sein, Lieferanten, Löhne oder Steuern pünktlich zu bezahlen. Nach Art. 725 OR (revidiert per 1. Januar 2023) hat der Verwaltungsrat eine explizite und laufende Pflicht zur Überwachung der Zahlungsfähigkeit – getrennt von den Art. 725a- und 725b-Berechnungen – und muss Massnahmen ergreifen, sobald eine drohende Zahlungsunfähigkeit absehbar wird. In der Praxis bedeutet das, jederzeit einen rollierenden 12-Monats-Liquiditätsplan vorzuhalten.

Wie hilft Scalemetrics bei Kapitalverlust und Überschuldung?

Scalemetrics erbringt Fractional-CFO- und Buchhaltungsdienstleistungen, die speziell auf Schweizer KMU zugeschnitten sind – einschliesslich Echtzeit-Eigenkapitalüberwachung, rollierender Cashflow-Planung und strukturierter Verwaltungsratsberichterstattung, die finanzielle Ergebnisse mit Art. 725a/725b-Pflichten verknüpft, bevor Schwellen überschritten werden. Für Unternehmen, die sich bereits in einer Kapitalverlustsituation befinden oder dieser nahekommen, bereitet unser Team die Zwischenabschlüsse vor, koordiniert mit Revisoren und strukturiert Rangrücktritts-Dokumentation nach aktuellem Schweizer Recht. Wir haben über 1.000 Unternehmensanalysen in jeder Branche und jedem Kanton durchgeführt.